● 朱志明

　　受本区域经济危机之影响或出于生产和经营的需要，本地投资者
对其在中国投资之企业中的股权进行转让等变更，或把股权作质押的
情况日趋增加，如何在中国进行股权变更和股权质押，以及中国现行
法律法规对外商投资的股权变更和质押有何规定，已成为广大本地投
资者迫切希望了解的课题。

一、股权变更

　　所谓外商投资企业的股权变更是指依照中国法律在中国境内设立
的中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商独资企业（统称为“
外商投资企业”以下简称“企业”）投资者之在企业中的出资（包括
提供合作条件）份额发生变化。

　　导致股权变更的原因有多种。可因企业投资者之间协议转让股权
；也可因企业投资者经其他各方投资者同意向其关联企业或其他受让
人转让股权；或因企业投资者协议调整企业注册资本，导致变更各方
投资者股权；或因企业投资者经其他各方投资者同意将其股权质押给
债权人，质权人或受益人依照法律规定和合同约定取得该投资者股权。

　　此外，也可或因企业投资者破产、解散、被撤销、被吊销或死亡
，其继承人，债权人或其他受益人依法取得该投资者股权；或因企业
投资者合并或者分立，其合并或分立后的承继者依法承继原投资者股
权等。

　　投资者变更企业股权应注意现行中国有关法律法规对投资者资格
的规定和产业政策要求，如依中国法规规定不允许外商独资经营的产
业，股权变更不得导致外国投资者持有企业的全部股权；需由中国国
有资产占控股或主导地位的产业，股权变更不得导致外国投资者或非
中国国有企业占控股或主导地位。

　　此外，除非外方投资者向中国投资者转让其全部股权，企业投资
者股权变更不得导致外方投资者的投资比例低于企业注册资本的25%。

　　企业投资者变更股权，除须符合企业章程规定的要求，如转让股
权他方有优先购买权等，和经过企业章程规定的程序，如转让股权须
由董事会一致通过外， 还必须经审批机关批准和向登记机关变更登
记。企业投资者股权变更的审批机关为原批准设立该企业的审批机关
。但企业因增加注册资本而使投资者股权发生变化，并且导致其投资
总额已超过原审批机关的审批权限的，则企业投资者的股权变更应按
照审批权限和有关规定报上级审批机关审批。

　　企业投资者股权变更的登记机关为原登记机关，经外经贸部批准
的股权变更，由国家工商行政管理局或其委托的原登记机关办理变更
登记。

二、股权质押

　　企业投资者常因融资借贷等原因而把其在企业中的股权向他人作
质押。股权质押是投资者对他人设定的一种担保，因此，股权质押除
必须与外商投资企业法的有关规定一致外，还需符合＜中华人民共和
国担保法＞的有关规定。其主要规定如下：

　　首先，投资者质押的股权必须是其已缴付出资部分的股权。投资
者不得质押未缴付出资部分的股权。投资者也不得将其股权质押给本
地企业；

　　其次，在质押期间，出质投资者作为企业投资者的身分不变，未
经出质投资者和企业其他投资者同意，质权人不得转让出质股权，未
经质权人同意，出质投资者不得将已出质的股权转让或再质押；

　　第三，企业投资者若作为第三人以其企业股权为他人的债务作担
保，在质权人实现质权，取得该被质押股权后，出质人有权向债务人
追偿；

　　第四，股权质押须经企业其他投资者和企业董事会同意，并签订
股权质押合同；

　　第五，股权质押须经原批准设立该企业的审批机关批准并向原登
记机关办理备案。

三、股权转让协议和股权质押协议

　　股权转让是导致股权变更的最主要原因，也为本地投资者经常采
用。股权转让协议和股权质押协议是股权转让和股权质押过程中极为
重要的文件，它关系到转让人与受让人、出质人与质权人的权利与义
务，是股权转让和股权质押报批过程中必不可少的文件。法律对股权
转让协议和股权质押协议的必备条款和生效时间作了明确规定。

　　股权转让协议应包括的内容为：转让方与受让方的名称、住所、
法定代表人的姓名、职务、国籍；转让股权的份额及其价格；转让股
权交割期限及方式；受让方根据企业合同、章程所享有的权利和承担
的义务；违约责任；适用法律及争议的解决；协议的生效与终止；订
立协议的时间、地点。

　　股权转让协议自审批机关核发变更外商投资企业批准证书之日起
生效。

　　股权质押协议应包括：被担保的主债权种类、数额；债务人履行
债务的期限；被质押的股权数量；质押担保的范围；质权人取得该被
质押股权的条件与程序；当事人认为需要约定的其他事项。

　　股权质押合同自股权出质记载于企业股东名册之日起生效。

　　股权转让协议和股权质押协议的具体条款和条件建议请熟悉中国
法律并具经验的专业人士代为草拟，以使其既能符合中国法律法规的
要求，又可切实维护投资者的合法权益。

　　（作者为资深中国律师，现为一家本地律师事务所和本地的中国
投资咨询服务公司的高级中国法律顾问）